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                企业管理与法(第一期)
                发布时间: 2018-04-11 作者:pjbet333葡京娱乐场 来源:pjbet333葡京娱乐场

                编者按:

                根据公司党委书记、董事长徐家雷在公司2018 年工作会暨二届三次职代会上提出的:“没有规矩不成方圆。要坚定不移地推进依法治企、以制管企,强化各级领导人员和管理人员的法律法规教育,提升遵章守纪和依规管企的自觉性,全面推进依法治企各项工作措施的落实”的要求。为提高公司广大管理人员在对外经济往来活动中对于法律风险的防范意识和能力,合理依法依规规避企业风险。行政管理部法律顾问室组织编写了本刊,我们将通过对国家相关法律法规的介绍、释义,或者以案说法的形式,将最高人民法院公布的典型案例,定期地向大家提供学习法律法规知识的渠道,达到知法、懂法,以及用法维护企业合法权益的目的。

                按照省国资委及川煤集团的工作要求,本刊也将承载法制宣传教育的功能,我们希望通过本刊的学习,大家切实把pjbet333葡京娱乐场app官网、合法经营、依法治企等法制宣传的内容融入到企业的日常管理过程中去,不断提高广大干部职工依法治企和防范法律风险的能力和水平,大力营造依法治企的浓厚氛围,将本刊作为公司法制教育的前沿阵地,这也是我们编写本刊的目标和初衷。

                我们希望,“依法治企”不仅仅是一个口号,广大管理人员需要从自我做起,从点滴做起,努力提高依法治企意识和依法履职能力,使pjbet333葡京娱乐场在实现扭亏脱困的道路中迈出坚实的步伐。

                本期内容,我们主要针对《合同法》实务适用中的两个法律问题向大家做介绍。


                约定过高的违约金不受法律保护

                【案例回顾】2009 11月,A房地产公司与B业主签订了一份商品房(预售)买卖合同。在该合同中,双方约定的购房单价为8500 /平米,购房总价款为100万元;交房日期为201131日;A公司如逾期交房,每逾期一日,应按照购房总价款的万分之七的标准向B 业主支付违约金。结果,A公司实际于201188月才通知交房,逾期达160天。按照合同约定,A公司应向B业主支付违约金112000,该违约金占购房总价款的11.2%

                逾期交房的情况发生后,B业主要求A公司严格按照合同约定向其支付112000元的违约金。然而,A公司提出在合同中双方约定的违约金过高,拒绝了B业主的要求,仅提出愿意按照购房总价款的3%的标准给予B业主经济补偿。B业主不同意该补偿方案,并向法院起诉,要求A 公司向其支付逾期交房违约金112000 元。

                【法院裁判】诉讼开始后,B业主的代理人主要强调,商品房买卖合同是B业主与A公司在完全平等自愿的情况下签订的,合同条款对双方均有严格的法律约束力。所以,双方均应严格履行合同并根据合同约定承担相应的违约责任,即A公司应按约向B业主支付违约金112000元。

                A公司的答辩意见为:(一)一系列不可预见的客观因素造成A公司迟延交房,并非其故意、恶意而为;(二)B业主一直未提出证据证明A公司迟延交房是否给B业主造成实际损失及该实际损失有多少;(三)即使B业主存在实际损失,该实际损失一般为房屋的租金损失。根据当地租金标准计算该房屋在迟延交付期间的租金损失为购房总价款的3%左右,而根据合同约定A公司应支付的违约金却高达购房款总额的11.2%,所以,合同约定的违约金明显过高。A公司请求法庭以租金损失为限,依法减少其按合同约定本应承担的违约金。

                审理中,法院参照当地同地段、同类型房屋的房屋水平,兼顾双方对合同的履行情况、过错程度及预期利益等综合因素,酌情调整A 公司逾期交房的违约金按已付房款每日万分之二的标准计算,并判令A 公司应向B 业主支付违约金32000 元。

                【法律分析】违约金是设定和承担合同违约责任的重要表现形式,在合同事务中发挥着重要作用。一方面,如果出现违约情形,违约金的补偿性将确保守约方因违约方的违约行为而遭受的损失能得到最大程度地弥补,从而保障守约方的合法权益。另一方面,它有限度的惩罚性也时刻提醒合同当事人,如果违约,违约方将承担相关不利后果,以此敦促合同各方均应严格遵守合同条款,认真履行合同义务,从而保障交易的正常进行。

                既然违约金有这么好的作用,那为了提高其惩罚性和补偿性,我们是不是把违约金设定得越高越好呢?答案:不可!滥用违约金将不受法律的保护。我国的合同法、合同法解释(二)及商品房买卖合同纠纷案件的司法解释等法律法规,对合同违约金的标准(特别是上限标准),均有明确的限制性规定,超出限定标准部分的违约金,将得不到法律的支持和保护。

                在pjbet333葡京娱乐场的经济合同中,一方面,我们要充分利用违约金来保护自己的合法权益,另一方面,我们也应结合合同所涉交易的具体情形、违约行为造成的实际损失等情况,合理地设定违约金标准并主张违约金权利,这样才既能充分地保护自己的权益又避免在此过程中白白耗费大量的经济成本、时间成本和其他精力。

                【法条链接】一、《合同法》第 114 条:当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

                二、《合同法解释(二)》第29 条:当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为基础,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原则和诚实信用原则予以衡量,并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第114条第二款规定的过分高于造成的损失

                合同中“签字盖章”生效与“签字、盖章”生效的区别

                通常,在签订合同时最后都有这么一句本合同自签字盖章之日起生效,或者写成本合同自签字、盖章之日起生效,那么是需要同时签字+盖章合同才生效,还是签字或盖章合同都生效?

                (一)签字盖章并非指签字盖章要同时具备

                【案例回顾1】北京大有家具商城与中国机床公司、北京牡丹公司进口代理合同纠纷案:200210月,北京大有家具商城与中国机床公司、北京牡丹公司进口签订了《货物订购协议书》,内容为大有商城委托机床公司、牡丹进口公司订购价值350万元的家具加工设备。合同第二十一条规定:本合同自三方签字盖章后生效。订购协议书上家具商场加盖有公司印章,但签章栏没有商城的法定代理人或授权代表签字。而协议上机床公司签章栏上只有机床公司法定代表人签字,没有加盖机床公司公章。合同签订后,大有家具商城起诉,以大有家具城仅加盖公章未签字,机床公司也没有盖章,合同按约定不具备生效实质要件,要求判决《货物订购协议书》无效。最高院经过重审认为:

                《协议书》上盖有家具商城真实的公章,虽无家具商城法定代表人或其委托代理人的签字,但足以表明《协议书》是家具商城的真实意思表示。《协议书》上虽只有机床公司法定代表人签字,而无机床公司的公章,但机床公司并不否认《协议书》的真实性。据此,一、二审判决认定《协议书》真实有效并无不当,家具商城否定《协议书》的真实性及其效力的再审申请理由不能成立。

                (二)签字、盖章是指两者要同时具备

                【案例回顾2】浙江顺风交通集团公司与深圳发展银行宁波分行借款合同纠纷案:20011229,宁波分行与顺风公司签订了编号为深发甬贷字第010003号的贷款合同一份,合同约定:顺风公司向宁波分行贷款5 亿元,贷款期限为8,自贷款实际发放之日起开始计算,贷款年利率为8.073%,结息方式为每季结算一次,结息日为每季第三个月的20日;顺风公司在贷款到期日归还全部贷款本息,同时签订了《还款协议》一份,《还款协议》第二十四条约定:本协议自甲、乙双方签字、盖章后生效。宁波分行既签署了负责人姓名也加盖了单位印章,而顺风公司仅有法定代表人签名,未加盖单位印章。后贷款到期后顺丰公司没有依约归还贷款,宁波分行诉至法院,顺丰公司答辩称:公司没有在《还款协议》上盖章,故《还款协议》不能成立。

                 裁判要点:最高院认为:关于该协议中签字、盖章之间的顿号应如何理解,即签字与盖章应同时具备还是具备其一即可认定协议生效。双方当事人签订的协议中所表述的签字、盖章中的顿号,是并列词语之间的停顿,其前面的签字与后面的盖章系并列词组,它表示签字与盖章是并列关系,只有在签字与盖章均具备的条件下,该协议方可生效。双方当事人该项约定意思表示清楚、真实,应认定为有效。另从双方当事人签订的《还款协议》内容看,其专门设定了双方加盖公章与负责人签字栏目,在该协议中宁波分行既签署了负责人姓名也加盖了单位印章,而顺风公司仅有法定代表人签名未加盖单位印章。由于顺风公司未在《还款协议》上加盖单位印章,不具备双方约定的生效条件,因此,宁波分行依据该协议主张权利,事实依据不足,二审法院不予支持。一审判决认定《还款协议》已生效,并依照该协议约定的数额判决顺风公司返还贷款本金不妥,应予纠正。

                【法律分析】无论是签字、盖章还是签字盖章,还要看双方的履行情况.

                当然,这类案件主张协议未生效的一方往往是只签字或只盖章,但是在一方履行合同,另一方接受合同履行的情形下,无论是约定签字、盖章还是签字盖章,其实均可依据《合同法》第37 条:采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。从以上案例我们可以得知:在合同书中双方当事人的签字盖章是十分重要的,没有双方当事人的签字盖章,就不能最终确认当事人对合同的内容协商一致,也就不能证明合同的成立有效,所以合同法第32条规定,当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立。但是,双方当事人的签字盖章也只是形式问题,实质上应当追求当事人的真实意思。如果一个以合同书形式订立的合同已经履行,而仅仅是没有签字盖章,就认定合同不成立,则违背了当事人的真实意思。当事人既然已经履行。合同当然成立,除非当事人的协议违背法律的强制性规定。

                【法条链接】《合同法》第 37条采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。

                编后记:本期为创刊号,可能存在不尽如意之处,为实实在在办理好本刊,敬请大家提出宝贵意见和建议,与我们联系。

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